北京市高级人民法院关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执照、注销后诉讼主体及
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- 来源：网络
- 发表时间：2023-05-13
根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国公司法》的有关规定，及最高人民法院相关司法解释，公司目前在审判实践中下落不明、停业、吊销、吊销营业执照、注销后诉讼主体资格认定、清算主体及民事责任等，现提出以下处理意见建议：
一、企业下落不明的诉讼问题
1、 诉讼中，虽然企业（被告）的法人执照尚未被吊销，但法院无法查明所提供的公司主要营业地、主要办公地点、法人注册地的下落由原告，应当通知原告继续提供被告地址；不能提供地址或者提供的地址仍然下落不明的，视为起诉不符合民事诉讼法第一百零八条（二））的规定，可以裁定驳回起诉.
企业有连带责任人（共同被告人），且连带责任人不是连带责任人下落不明可以应诉的案件，下落不明的被告人以公告方式送达。
2、企业不应被起诉或出庭诉讼，但如果其财产或人员在上述主要营业地、主要办公地点或法人登记地，应由公公告或留置权服务。
二、企业关闭后的诉讼问题
3、企业关业是指公司停止经营活动，不再继续经营。企业关闭是企业终止的一种情况。在实践中，关闭一般分为两种：一种是企业自行申请关闭；另一种是企业取得企业法人营业执照满一年未开展经营活动或者停止经营活动的，视为关闭。企业停业整顿，不存在停业情况的，不属于停业。
4、在诉讼中，法院根据原告提供的证据，认定可以证明企业（被告）已停业一年，不属于停业整改后，可以确定企业处于关闭状态。
如果企业没有财产或人员，但可以确定公司的公章、许可证等在其上级权力机构手中，即使不存在本意见第三条规定的情况，它仍应按关闭处理。
关闭公司的年检不影响法院对公司关闭状态的认定。
5、企业停业后，依法进行清算。但在注销登记前，其法人资格仍然存在。
6、企业停业后，已成立清算组负责清理债权债务的，清算组延续停业企业法人资格，诉讼标的。债权人起诉停业企业时，清算组为被告。
7、Enterprise 倒闭后，如果没有清算组织负责清算债权债务的，债权人可以将公司和清算主体作为共同被告起诉。
如果债权人仅作为被告起诉停业企业，法院也应受理。
8、企业停业后，债权人以清算主体为被告提起诉讼，要求被告承担投资不足、逃逸资金、转移资产逃避债务或清算责任的，法院应予受理。
9、一审立案后发现被告停业的，经债权人申请，法院可以追加清算主体为共同被告。
10、二审诉讼中，债务人停业，已成立清算组清理债权债务的，可直接变更清算组为诉讼主体；如果没有清算组清理债权债务，诉讼将继续进行。债权人要求清算主体承担投资不足、逃逸资金、转移资产逃债或清算等责任的，应另行提起诉讼。
三、企业被撤销后的诉讼问题
11、企业注销是指企业根据上级机关的决定自行或由上级机关注销登记，导致企业法人资格消灭的特殊情况。企业决定注销后，应当依法清理债权债务，清算后办理注销登记。
本意见所称的“企业注销”仅指企业已决定退出但尚未办理或完成注销登记的情况。与注销登记有关的问题，按照企业注销的规定办理。
12、企业被撤销后，若成立清算组清理债权债务，清算组为诉讼主体，可起诉应诉。清算组为被撤销债权人诉讼的企业的被告。
13、Enterprise被注销后，如果没有清算机构清理债权债务，作出注销决定的机构作为清算主体参与诉讼。债权人的诉讼以被撤销的企业和作出撤销决定的机构为共同被告。
14、企业被撤销后，债权人起诉作出撤销决定的机构，要求其承担清算责任的，法院应予受理。
四、吊销营业执照后的诉讼问题
15、 吊销企业法人营业执照是工商行政管理部门依照国家工商行政管理规定对违法企业法人实施的行政处罚。企业法人虽然在其营业执照被吊销后、注销登记前丧失经营资格，但其法人资格仍然存在。
16、被吊销营业执照后，成立清算组清理债权债务的，清算组为诉讼主体，清算组为被告。债权人起诉被吊销营业执照的企业。
#p#分页标题#e#17、被吊销营业执照后，如果没有清算组织负责清算债权债务的，债权人将可以被吊销营业执照的企业和清算主体作为共同被告起诉。
债权人仅起诉被吊销营业执照的企业作为被告的，法院应予受理。
18、18、被吊销营业执照，债权人仅起诉设立单位或清算主体作为被告，要求被告承担投资不足、逃逸资金、转移资产逃避债务或清算等，法院应予受理。
19、一审后发现被告的营业执照被吊销的，经债权人申请，法院可以追加清算主体为共同被告。
20、二审诉讼中，债务人被吊销营业执照，设立清算组清理债权债务的，可以直接将清算组变更为诉讼主体如果没有清算组清理债权债务，诉讼继续进行。债权人要求清算主体承担投资不足、逃逸资金、转移资产逃债或清算等责任的，应另行起诉。
21、债权人的营业执照被吊销，已成立清算组清理债权债务的，清算组将作为原告参加诉讼，债权人的权利和义务诉讼债权人由清算组继承。
如果没有清算组织，清算主体可以申请作为共同原告加入诉讼；清算主体不申请加入的，不影响案件的继续审理。
22、企业被吊销营业执照未成立清算组，清算主体被吊销营业执照或在企业前被注销登记，企业法人资格还没死，诉讼还在继续。
清算组在公司营业执照被吊销前成立清算组的注销公司北京，清算组可以以公司为共同诉讼主体参与诉讼。企业被吊销营业执照后，清算主体未成立清算组，或者清算主体在企业被注销前被注销的，不再追究。
五、企业注销后的诉讼问题
23、企业注销后法人资格终止。
24、企业注销时，清算主体或者第三人在工商行政管理部门承诺由企业注销后的债权债务承担责任的，债权人可以承诺清算主体或第三人为被告，要求其承担还款责任。
25、企业被注销未清算，第三方在工商行政管理部门注销时承诺清偿债务。债权人可以起诉清算主体或承诺的债务人，要求其承担清偿责任；两被告也可以要求双方承担还款责任。
26、 注销企业为债权人，如有权利义务继承人，可直接申请变更为诉讼标的；没有权利义务的继承人或者权利义务的继承人表示不参加诉讼的，终止诉讼。
六、clearing 主题
27、清算主体根据停业、注销、注销营业执照、注销登记的不同性质确定：
（1）国有企业以企业上级主管部门为清算主体；
（2）集体企业以企业的设立单位、部门或出资人为清算主体；
（3）关联企业以各投资主体为清算主体；
（4）Subsidiary 以母公司为清算主体；
（5）有限责任公司以全体股东为清算主体；
（6）有限公司以公司章程规定负责清算的股东或股东大会推选的股东为清算主体；如股东不得选择清算组，以指定董事会成员的股东为清算主体；
（7）外商投资企业应当按照《外商投资企业清算办法》进行清算，设立清算组（清算委员会）。未设立清算组的，清算主体中外合资、合作企业的外方不存在的，由中方股东申请特别清算程序对企业进行特别清算，并成立特别清算委员会。未设立专门清算委员会的，以中方股东为清算主体。
28、债权人诉讼的清算主体错误，法院查明后裁定驳回诉讼。
29、当公司股东较多时，债权人起诉要求股东承担清算责任的，可能所有股东为被告，也可能部分股东为被告。
债权人主张部分股东为被告时，该等股东为公司章程规定有清算义务的股东，或公司的主要股东，或已任命公司董事会成员的股东董事。
但是，当债权人要求股东承担投资不足、资金逃逸或财产转移的责任时，应向投资不足、资金逃逸或财产转移的股东提起诉讼。
30、 债权人起诉有限责任公司或股份有限公司后，债权人申请增设清算主体时，清算主体人数较多，无法组建清算组的根据有关规定，法院可以直接指定清算组人选，限期清算。清算组指定成员为指定成员担任公司董事会成员的股东。
七、清算主体的民事责任
#p#分页标题#e#31、清算主体参与诉讼的基本民事责任为清算责任。
清算责任包括以下内容：
（1）清理原企业的财产、债权、债务，以原企业的财产清偿债权；
（2）企业原有财产不足以清偿债务，应按照《破产法》和《民事诉讼法》的有关规定申请债务人破产。
32、法院责令清算主体承担清算责任的，清算责任期限为有限期。清算期限由法院根据具体情况确定，一般可在6个月内完成清算。
33、 债权人以企业和清算主体为共同被告。清算主体承担清算责任的，判断债务人承担清偿义务；清算主体承担清算责任，以清算债务人的财产承担债务人的清算责任。
债权人仅起诉清算主体要求其承担清算责任的，可以裁定清算主体对债务人进行清算并承担清算责任。
34、清算主体未在法院确定的期限内履行清算责任，或者在公司关闭、被撤销、吊销营业执照后一年内未履行清算责任的，债权人可以直接申请法院指定有关单位成员进行清算。法院委托中介机构进行清算的，清算费用由清算主体承担。
35、清算主体未在法院确定的期限内履行清算责任，或者公司停业、被吊销、取得营业执照后一年内未履行清算责任的被撤销，致使公司财产损毁、灭失或者贬值的，债权人的债权遭受实际损失的，清算主体应当承担债权人损失的赔偿责任。
赔偿责任应限于清算主体未履行清算责任造成的损失范围。
36、Enterprise 的投资者，作为清算主体注销公司北京，虚假投入注册资本，但已达到企业法人注册资本的法定最低限额，或抽空资金、转移资产逃避债务等.,应投资于其债权人在虚假、逃逸、转移资产的范围内承担赔偿责任。
37、企业出资人作为清算主体投入的注册资本为虚假，未达到企业法人法定最低注册资本，以及当时公司自有资金未达到企业法人法定最低注册资本的，应当认定该企业不具备法人资格。企业财产不足以清偿债务的，由清算单位承担清偿责任。
38、 工商登记机关注销企业登记时，清算主体承诺对企业遗留的债权债务承担责任，或者表明企业债权债务已经清算但未实际清算的清算的，由清算主体承担债权人的清偿责任。
企业债权债务已通过法定清算程序清理完毕，债权人在清算期间未申报，丧失受偿权的，清算主体不承担责任。
39、 债权人不要求清算主体承担清算责任，但要求清算主体与企业共同或单独承担赔偿或清算责任，但清算主体不承担赔偿或清算责任责任，判断债权人拒绝清算主体的债权。
八、其他
40、企业被吊销营业执照后，其权利和行为能力受到限制，停止清算以外的经营活动。设立清算组的，以清算组为诉讼主体，清算组组长为负责人。未成立清算组的，法院应当在法律文书中列明企业，并在审理认定的事项中说明企业被吊销营业执照的相关情况。
被吊销营业执照的企业的法定代表人、负责人或者授权代理人，可以作为该企业的法定代表人、负责人或者授权代理人参加诉讼。法定代表人或者负责人不能证明身份的，应当出示工商行政管理部门或者有关单位出具的证明。
41、在诉讼中，债权人主张公司出资不实的，公司出资是否到位的举证责任由公司或公司创始单位承担。
42、清算组为诉讼标的，或企业与清算标的为共同诉讼标的，案由以最高院认定的相关经济案件为准，且不因清算组或清算主体参与诉讼而改变案由。
债权人仅起诉清算主体，要求其承担清算责任的，应认定为企业清算纠纷。
债权人仅起诉清算主体，要求其承担投资不足、挪用资金转移财产等侵权责任的，应认定为侵权赔偿纠纷。
43、 本意见自发布之日起实施。人民法院《关于审理经济纠纷案件若干问题的答复》等批复与本意见不一致的，以本意见为准；本意见适用于已受理但尚未结案的案件。
北京市高级人民法院关于企业下落不明、歇业、撤销、被吊销营业执照、注销后诉讼主体及相关内容：
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