保理业务的法律基础及法律关系
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- 来源：网络
- 发表时间：2023-05-13
一、国内保理业务的法律依据
（一）国内保理业务是“有法可依”还是“不可依”？
目前，对于国内保理业务是否具有法律依据，理论界有两种截然不同的观点：一种观点认为商业银行开展国内保理业务有法律依据，另一种观点认为商业银行存在法律依据。银行没有办法开展国内保理业务。持“有法可依”的学者认为，国内保理业务的应收账款是买卖双方之间的金钱债务，不受合同性质和法律规定的约束。合同未约定债权不能转让的，出卖人可以依法转让，转让具有法律效力。持“不能信赖”观点的学者认为[2]，国内保理业务债权的转让只是债权的转让，不涉及诉讼权、债权等次要权利的转让。辩护权。转让的逻辑形式不一致，不属于传统意义上的债权转让。
笔者认为“无法依靠”的观点值得商榷。首先，“随主债权转让一起转让的子权利主要包括七类担保物权、担保债权、存款债权、优先权、形成权、利息债权、清算债权。损害债权、请求损害赔偿的权利。”[3]、作为合同效力表现的抗辩权和因合同债权而产生的诉讼权不包括在从属权利或可转让的从属权利。其次，抗辩权以合同纠缠为基�。侵傅焙贤环降笔氯朔炊粤硪环降笔氯寺男姓ㄊ保焙贤环椒戏ǘㄌ跫保腥ㄔ菔本芫男衅湔瘢灰虼耍椒胶贤械目贡缛ú淮嬖谝蚍ǘㄖ魈迦〉没蛏ナ持稚矸荩ㄕㄈ嘶蛘袢耍┒⑸淖苹蛉糜胛侍�。第三，在隐性保理业务中，债权转让只是保理商与卖方之间的法律行为，仅对转让双方具有法律效力；原买卖合同中出卖人与买受人之间的法律关系并未发生变化，因此，债权产生的权利，包括债权本身，可以通过出卖人对买受人行使民事权利来实现。最后，以“卖方或保理商通知买方债权转让”为特征的开放式保理业务，消除了卖方与买方债权债务的法律关系，保理公司成为新的保理公司。因为它已经取代了卖方的法律地位。债权人、保理公司和卖方之间的债权转让是一种典型的传统债权转让行为。保理公司对买方因债权转让而发生的合同纠纷享有抗辩权和诉讼权。
法律明确规定了人类社会一切社会活动中的作为或不作为两种行为方式，而这两种行为方式的实现具体表现为禁止或自由。纵观我国现行法律法规，商业银行开展境内保理业务并无相关禁令。法律没有明文禁止的是自由。基于此，商业银行的国内保理业务“有法可依”；下面，笔者将详细阐述其法律构成和适用。
(二）国内保理业务的法律构成及适用
从境内保理业务的交易性质和合同产生的权利义务变化来看，商业银行开展境内保理业务所产生的法律关系主要适用《合同法》等法律法规。而这些条款构成了国内保理业务的法律依据。
1.《合同法》第七十九条规定，“债权人可以将合同权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）不得转让根据合同性质；（二）不得按照当事人约定转让；（三）依法不得转让”。债权转让的实质是债权人将债权作为财产进行处分的行为，只要债权存在且可以转让，除法律禁止的情况外，债权人可以将债权全部或部分转让给他人因此，只要买卖双方在买卖合同中没有约定交易债权的不可转让条款，卖方就可以自由转让债权，其转让受法律保护。 . 到该法在一定程度上通过立法确认了商业银行境内保理业务的合法性。
2.《合同法》第八十条规定“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，转让对债务人无效。债权人转让权利的通知不得撤销，但须经受让人同意，除非”。从我国对债权转让通知的规定来看，我国采取了折衷的立法模式，即债权转让通知可以由债权人发出，也可以由受让人发出。债权人或受让人可以将债权的转让通知债务人。也可以不通知债务人。可见，债权人或受让人是否通知债务人债权转让并非转让成立和生效的前提；债权人或受让人是否将债权转让通知债务人的区别发生法律效力。需要指出的是，证券化债权的转让不需要通知债务人作为债务人取得法律效力的必要条件，例如指示债权和证券的转让。事实上，该法的规定已经成为区分开放保理业务和隐性保理业务的标准和依据。
#p#分页标题#e#3.《合同法》第八十一条规定：“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从属权利，但债权人自身的专有权除外。”根据民法原则，次债权依附于主债权，其本身不具有独立性。主债权转让时北京商业保理公司注册条件，从属债权原则上应当一并转让。在不同类型的境内保理业务中，债权的变化取决于是否履行了通知义务。这就是商业银行将国内保理业务视为“不可靠”或“不可靠”的情况。问题已经讲清楚了，这里不再赘述。笔者认为，该法律规定暴露了国内保理业务的本质，即通过债权转让获得融资等金融服务。
二、国内保理业务的法律关系
所谓法律关系，是指根据一定的法律事实，通过法律规定调整的权利义务关系。根据不同的标准，法律关系可以分为三类：民事法律关系、刑事法律关系和行政法律关系。国内保理业务具体表现为财产转让关系，是一种典型的民事法律关系，主要由主体、客体、内容三个要素构成。
(一）国内保理业务主体
境内保理业务主体是指参与境内保理民事法律关系，享有一定民事权利，承担一定民事义务的人。通过对国内保理业务的概念和法律依据的分析，笔者认为，在国内保理业务的法律模式中，其法律主体至少包括卖方保理业务和卖方保理业务，但在国内保理业务开放的情况下法律主体至少增加到卖方因素，卖方和买方。详情如下：
1.保理商：指按照为实现卖方应收账款保理而达成的协议，对卖方应收账款进行保理的一方。 Factor通常为卖家提供销售子账户管理、预付款、应收账款催收等服务。
根据国内保理业务是由两家商业银行还是同一家商业银行的两家分行共同完成（双保理），可分为卖方保理和买方保理。卖方因素是指直接与卖方订立保理合同的因素，买方因素是指同意接受卖方开具的发票，并将应收账款中的债权转让给卖方的因素。卖方因素。被要求对应收账款履行付??款义务和承担风险的一方。买方保理公司通常只提供应收账款催收、信用销售控制和信用风险保证等服务。
2.卖商：卖方是销售合同中的卖方，意思是向买方提供商品或服务，并为所提供的商品或服务开具发票，其应收账款以卖方的保理为准党的保理。在国内保理业务中，卖家通常扮演保理申请人的角色。
3.Buyer：指购买买卖合同中卖方提供的商品或服务，并承担支付交易产生的应收账款义务的一方。需要指出的是，当且仅当保理公司和卖方选择开放国内保理业务时，买方才能成为国内保理业务的合法主体，因为买方了解保理合同并受合同效力的约束。
(二）国内保理业务的对象
境内保理业务的客体是指境内保理经营主体的某些民事权利和某些民事义务所指向的客体。根据一般理论，民事法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果和个人利益四类。境内保理业务的核心在于债权的转让和债权的实现，债权的转让构成了境内保理业务的基础。因此，国内保理业务的客体应界定为应收账款及其产生的金融服务。
(三）国内保理业务内容
境内保理业务内容是指境内保理经营主体的一定民事权利和一定民事义务。享有权利与履行义务是平等的。例如，在国内保理业务中，保理公司更有权利向买方收取货款、获取利润空间、转让债权。同时还要承担对卖家的货款、销售子账户的管理、信用风险。担保等或更多义务等
(四）国内保理业务实体之间的关系
1.卖方保理业务与卖方的关系，双方签订保理合同，约定信用风险担保，提供保理预付款，销售子账户管理等，形成直接债权转移关系。
2.买卖双方的关系，双方签订买卖合同，买卖货物以赊销方式进行，双方形成债权债务关系。
3.卖方保理与买方的关系，双方未订立任何合同，但因卖方保理或卖方履行了债权转让通知义务，形成债权债务与卖家因素的关系。
4.卖方保理公司与买方保理公司的关系，双方签订合作合同，共同完成国内保理业务，双方形成代理和信用再转让关系。
#p#分页标题#e#一般的国内保理业务流程一般为：（1）卖方在货物发货后向买方提交正本提单和发票，发票副本提交给卖方的保理公司;（2）卖方保理公司收到发票复印件后，凭发票复印件向买方收取货款；（3）卖方保理公司将按照合同约定向买方支付货款）保理合同。
但是，当买方保理公司参与时，业务流程变成：（1）;（2）Seller Factors 收到发票副本后，提交给买方保理公司，从而实现重新- 相应应收账款的转移；（3）买方保理公司持有发票复印件向买方收取货款后，根据合作合同约定，将货款支付给卖方保理公司;（4）卖方保理将按照保理合同的约定支付给卖方。
三、国内保理业务的法律风险
风险是未来可能发生的�：蛩鹗В庵治：蛩鹗У姆⑸捌涑潭仁遣蝗范ê筒豢稍ち系�。商业银行开展的任何业务都存在潜在或突出的商业风险和法律风险。作为商业银行一种新型的短期融资业务，国内保理也不例外。商业风险主要包括信用风险、市场风险、价格风险、道德风险和财务风险。鉴于本文选题和篇幅所限，笔者重点分析国内保理业务的法律风险。什么是法律风险？法律风险是指未来可能发生的并被法律确认的危险或损失。笔者认为，境内保理合同作为商业银行开展境内保理业务的合同载体，是当事人在合同自由和意愿自治基础上相互协商的结果；从法律上看，是以书面形式记载的协议内容，由法律直接确认，对合同各方具有法律效力。因此，合同风险是国内保理业务整个法律风险构成的核心。
合同风险是指合同因缺乏必要的条款而未成立，或合同成立但不生效，或合同在法律上允许但不利于该因素的事实，或合同与国内保理业务匹配条款（即保理公司不应承担的义务）产生的交易损害或损失无关。在国内保理业务中，保理公司与卖方之间使用的合同一般是标准合同。合同标的、标的物、数量、质量、价款或报酬、期限、地点和履行方式、违约责任和解决办法等一般条款已抽象记载。一旦这些抽象条款具体化，合同就可以成立并生效。一般而言，主要商业银行出于业务风险预测和控制的考虑，能够更好地识别和控制合同必要条款不成立或合同成立但未生效的法律风险。就法律允许但不利于保理业务的事项达成的协议，以及与国内保理业务本身不符的条款所产生的风险，不一定得到充分、透彻的考虑。
从现行法律法规来看，上述法律允许但不利于保理的法律规定主要包括《合同法》第82条和第83条。根据前两条的规定：“债务人收到债权转让通知后，可以向受让人主张债务人对转让人的抗辩”：“债务人收到债权转让通知后债权，债务人和债务人对转让人享有债权。债务人债权在受让人债权之前或者同时期满的，债务人可以向受让人主张抵销。”笔者认为，上述两项规定虽然仅适用于国内保理业务，但由于法律本身的规定随意，可能对保理业务造成一定的不利影响。这些不利情况具体表现为：一是保理公司在保理合同中没有明确规定卖方的合同义务，如售后服务、产品质量、交货方式、交货日期、交货地点等。不是由于债权。因债权转移，保理公司承担保理商自身无法承担的合同义务；第二，保理商在选择客户时没有注意买卖双方的销售合同中是否可以约定合同应收账款转让的条款导致应收账款在销售合同中的转让保理商与卖方之间；三是保理商不要求买卖双方在买卖合同中约定债务转让必须经保理商同意将买方的债务转让给资信不明的第三方；四、保理公司未要求买卖双方在采购中约定与卖方长期债权抵销转让的应收账款，导致保理公司在国内保理业务中的收入直接损失没有追索权。上述情况可能出现在交易双方的购销合同中，也可能出现在实际经营中卖方与保理公司之间的保理合同中；因此，在对国内保理业务进行法律风险评估时，应区分交易双方的购销合同和卖方与保理公司之间的保理合同，从不同的角度评估和把握存在的法律风险。
#p#分页标题#e#四、国内保理业务法律风险防范措施
完善的法律风险防范体系是促进境内保理业务健康有序发展所必需的，也是商业银行从境内保理业务中获取收益的根本保障。笔者在探讨了国内保理业务的法律风险和国内保理业务的发展后，认为防范国内保理业务法律风险的措施应包括以下几点：
(一）明确保申请条件合理，谨慎选择交易客户
交易客户的资金实力和商业信誉与交易的表现有最直接的关系；一般来说，信用良好的公司往往具有较强的履约能力，反之亦然。国内保理业务的收入来源主要是买方支付给卖方的应收账款。然而，并非所有公司都适合在保理法律框架下转移应收账款。因此，谨慎选择交易客户，确保申请条件是商业银行审慎经营和全面风险管理的应有之义。
商业银行在决定是否向卖家提供境内保理服务时，需要了解买卖双方的信用基本信息、交易性质等，并将其纳入基于信用管理的业务范围。根据买方自身情况；同时，明确保证申请人应具备的条件。笔者认为，境内保理业务申请人应具备以下四个条件：1、申请人为在中华人民共和国境内依法注册的企业（事）法人或其他经济组织； 2、申请应已在保理公司（商业银行）分行开立人民币基本账户或一般存款账户，并与保理公司有良好的业务关系； 3、申请人无不良商业信用记录，具有完善的业务管理体系，尤其是成熟的财务管理体系，在行业内优势明显，商业效益好； 4、申请人保理金额应在商业银行授信额度内。
(二）加强从业人员培训，提高交易识别能力
从国内保理业务的运行机制来看，欺诈交易的出现将导致保理公司无法收回应收账款。保理从业人员良好的交易识别能力是了解和防范欺诈交易的关键。因此，商业银行应在开展国内保理业务前对保理从业人员进行系统培训，不断提升从业人员的业务水平。质量和业务水平使其具有强大的交易识别能力，从而防止欺诈交易流入国内保理业务领域。
笔者认为，商业银行在办理保理业务时，应高度重视对商业发票、增值税发票、船运单据、买卖双方销售合同的真实性核查，严格审核买家和卖家。之间是否存在控制关系、从属关系等。对于买卖双方采用比保理公司批准的更灵活的方式进行交易和销售而产生的欺诈交易和应收账款，商业银行不应受理卖方的境内保理业务申请；对于关联方而言，由于关联交易特有的复杂性和隐蔽性，商业银行在受理卖方提交的境内保理申请时应更加谨慎，交易目的是为了逃避资金和恶意逃避债务。是的，商业银行坚决不予受理。
(三）综合考虑客户背景，正确应用保理业务类型
交易客户的资金实力、商业信誉等背景条件，不仅是商业银行开展授信管理、受理境内保理业务申请的重要因素，也是商业银行向卖家提供境内保理业务种类的重要因素重要参考。应用不同类型的国内保理业务的关键在于买卖双方合同履约能力的比较。笔者认为，在买卖双方之间，如果卖方的信用状况和合同履约能力相对强于买方，商业银行应适用有追索权的境内保理业务类型；相反，买方的信用状况和合同履约能力都比较强。如果其实力强于卖方，则商业银行应适用无追索权的境内保理业务类型。当然，商业银行在开展国内保理业务时，可以参考管理经济学中的博弈论和边际分析来阻止动态经济交易中的任何一方，比较分析哪个交易主体的履约能力更强，哪个交易主体的履约能力更强。交易。在主体表现更高效的情况下，应正确选择和应用保理业务类型。此外，将不同类型的国内保理业务应用于不同背景的客户也具有重要的战略意义。
（四）配备专职法务人员，严格审查合同条款
由于国内保理业务是一种专业化程度高、技术要求强的新型短期融资业务，商业银行在开展国内保理业务时应设立专职法人岗位和严格的合同条款。审查和防范因合同缺陷导致的法律风险。涉及国内保理业务的合同主要包括卖方与买方之间的销售合同、保理商与卖方之间的保理合同（双重保理情况下买方与卖方之间的合作合同，不在本文范围内）。销售合同是交易双方在购买商品的基础上签订的商业合同。其目的是规范交易双方的经营行为，保证交易预期效果的实现。国内保理合同的签订是保理公司对卖方的选择和验收的结果，是保理公司实现相应应收账款的收回并获得收益的基本保证。
#p#分页标题#e#为实现我国保理业务的预期权益，保理公司不仅要求交易双方严格履行合同义务，还要求合同中的应收账款不得有任何缺陷，而这些问题都是预见和解决的。从审查合同条款开始，需要专职法律人员进行根本控制。否则，不仅保理公司的预期权益无法实现，保理公司提供的融资也会演变为信用贷款。笔者认为北京商业保理公司注册条件，对交易双方合同的审查重点在于合同债权是否存在瑕疵、债权转让的限制、合同条款以及合同履行的可能性；对国内保理合同的审查，应注意合同标的是否符合条件、卖方的回购义务、债务转让限制、争议解决方式、是否存在与保理业务不符的义务条款等问题。 .
(五）加强交易跟踪管理，防范合同履约风险
在一定程度上，国内保理合同的签订，标志着保理公司参与并控制了整个交易过程。买卖双方合同义务的充分履行是保理应收账款顺利收回的关键。因此，合同履约风险的发生将决定保理业务在国内保理业务中的收入规模。对于保理公司而言，国内保理业务的合同履约风险主要表现为买方未按合同约定履行付款义务。买方不按照合同履行付款义务主要包括卖方不按照合同履行付款义务和买方没有付款义务两种情况；卖方完全履行合同义务，买方未按照合同履行付款义务的。为避免因合同履约风险而造成收入损失的可能性，保理公司应积极介入和跟踪整个交易过程，重点了解买卖双方是否严格履行合同义务，并进行分析判断the transaction between the two parties. The possibility of the occurrence of the performance risk and the realization of the rights and interests, thus deciding to adopt different risk relief measures to realize the expected rights and interests of the domestic factoring business.
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